Dreptul societăților comerciale în Vietnam - Corporate law in Vietnam
| Acest articol face parte dintr- o serie despre | ||||||||
| Dreptul comercial | ||||||||
|---|---|---|---|---|---|---|---|---|
 | ||||||||
|
Forme corporative generale
|
||||||||
|
Forme corporative
după jurisdicție
|
||||||||
|
Zonele conexe
|
||||||||
Dreptul societăților comerciale din Vietnam se baza inițial pe sistemul de drept comercial francez . Cu toate acestea, de la independența Vietnamului în 1945, acesta a fost în mare parte influențat de Partidul Comunist aflat la guvernare . În prezent, principalele surse de drept corporativ sunt Legea întreprinderilor, Legea valorilor mobiliare și Legea investițiilor.
Istoria dreptului corporativ și sursele dreptului în Vietnam
Perioada post-independență (1945–1986)
Dreptul societăților comerciale din Vietnam este în mare parte influențat de legile franceze datorită trecutului său colonial. După Conferința de la Geneva din 1954 , Vietnam s-a separat în două zone: nordul și sudul. În 1980, după ce Nordul a preluat controlul asupra Sudului, țara a adoptat o economie planificată central , oficialii descurajând comerțul privat.
Doi Moi (după 1986)
În 1986, guvernul a inițiat reforme economice ( Doi Moi ) în sectorul corporativ pentru a revigora economia aflată în dificultate. Aceste politici au urmărit inversarea majorității politicilor care au dus la crize economice în anii 1970 și 1980 după războiul din Vietnam . Dezvoltarea sectorului privat a fost încurajată, iar economia a fost liberalizată în speranța creșterii potențialului de dezvoltare economică. În 1987, a fost adoptată Legea privind investițiile străine, permițând investitorilor străini să intre în țară.
În 1990, Legea privind întreprinderile private și legea societăților comerciale a fost introdusă pentru a stimula dezvoltarea economică. Ulterior, acestea au fost înlocuite de Legea întreprinderilor (LOE) în 1999, care a introdus parteneriate în plus față de societățile cu răspundere limitată și societățile cu acționariat . În termen de trei ani de la implementarea LOE, au fost înregistrate peste 70.000 de întreprinderi, comparativ cu puțin peste 40.000 în ultimii nouă ani. Legea privind investițiile (care înlocuiește Legea privind investițiile străine) și o nouă LOE au fost adoptate în 2005. Se preconizează că aceste legi vor consolida în continuare economia Vietnamului și potențialul său de integrare economică internațională.
Principalele surse de drept în Vietnam
Constituția - În principal văzută ca documentele de politică finală de partid. 4 versiuni diferite (1946, 1959, 1980, 1992)
Legislație - Provenită din dreptul civil transmis de francezi.
Forme de întreprindere de afaceri
LOE guvernează întreprinderile din Vietnam. Întreprinderile din toate sectoarele economice trebuie să îndeplinească condițiile prevăzute la articolul 7 alineatul (2). Există 4 forme de întreprinderi comerciale.
Societate cu răspundere limitată (LLC)
Un LLC este înființat prin aportul de capital al membrilor către companie. Întrucât un SRL este o entitate juridică separată de proprietari, răspunderea proprietarului (proprietarilor) pentru datoriile și obligațiile firmei este limitată la aportul său de capital.
LLC-urile există în două forme - LLC cu un singur membru sau LLC cu mai mulți membri. Prima este deținută de o organizație / persoană, în timp ce cea de-a doua permite pentru doi până la cincizeci de membri.
Structura de conducere este formată dintr-un consiliu al membrilor (MC), președinte al MC și director. În cazul în care există mai mult de 11 membri în LLC, trebuie instituit și un Comitet de inspecție (IC).
Un SC este o entitate cu cel puțin trei acționari , unde proprietatea societății depinde de numărul de acțiuni pe care le dețin. Este singura formă de întreprindere care poate emite valori mobiliare pentru a strânge capital.
Răspunderea acționarilor este limitată la aportul lor de capital; cu toate acestea, acționarii pot fi răspunzători personal în cazul în care societatea este subcapitalizată substanțial la constituire.
Structura de conducere constă dintr-o adunare a acționarilor (SM), un consiliu de administrație (BOM), un director și un CI.
Parteneriat
Un parteneriat cuprinde cel puțin doi coproprietari care desfășoară în comun activități sub un singur nume comun, cel puțin un coproprietar fiind o persoană fizică. Într-un parteneriat, pot exista parteneri cu răspundere limitată și nelimitată.
Consiliul partenerilor, format din toți partenerii, este cel mai înalt organism al parteneriatului cu dreptul de a rezolva toate afacerile, cum ar fi admiterea de noi parteneri.
Întreprinderi private
O întreprindere privată este o firmă deținută de o persoană, care este reprezentantul legal Proprietarul are libertate totală în luarea deciziilor de afaceri, și este responsabil pentru operațiunile sale în măsura în care toate sale active . Fiecare persoană poate înființa o singură întreprindere privată.
Norme privind dreptul de proprietate asupra întreprinderilor
Guvernul are reguli pentru a restricționa anumite linii de afaceri și va revizui periodic condițiile de afaceri și va proceda cu orice modificări în consecință.
Drepturile și obligațiile întreprinderilor comerciale sunt prevăzute la articolele 8-10; dar ar putea diferi ușor în cazul în care întreprinderea oferă servicii sau produse publice.
Societate cu răspundere limitată (LLC)
Proprietarii din societățile comerciale trebuie să contribuie cu capital integral și la timp. În LLC-urile cu un singur membru, proprietarul va fi responsabil pentru datoriile și alte obligații de proprietate dacă nu reușește să facă acest lucru. Între timp, în LLC-urile cu mai mulți membri, membrii trebuie să contribuie cu capital în tipul de activ și orice modificare este supusă consimțământului altor membri.
Proprietarii din SRL pot atribui o parte din aportul lor de capital, cu excepția cazului în care este interzis. În LLC-urile cu un singur membru, aceasta este singura modalitate prin care proprietarul poate retrage capital.
Guvernul prevede dispoziții specifice cu privire la formele de oferire a valorilor mobiliare publicului. La oferirea valorilor mobiliare, SC sunt supuse condițiilor stabilite în Legea valorilor mobiliare, cum ar fi cerința unui capital charter vărsat în momentul oferirii a cel puțin 10 miliarde VND în valoare contabilă.
Acționarii fondatori își pot atribui acțiunile ordinare nominative reciproc dacă dețin 20% din acțiunile ordinare timp de 3 ani de la data certificatului de înregistrare a afacerii. Aprobarea la SM va permite unui acționar non-fondator să cumpere acțiuni ordinare înregistrate de la un acționar fondator.
Parteneriate
În cazul în care un partener cu răspundere nelimitată nu reușește să contribuie în mod corespunzător cu capitalul, alți parteneri pot fi considerați responsabili să compenseze parteneriatul pentru daune. Cu toate acestea, în cazul în care partenerul cu răspundere limitată nu reușește să contribuie în mod corespunzător la capital, suma neplătită va deveni o datorie datorată de acel partener către parteneriat.
Un partener cu răspundere nelimitată poate transfera cota sa de capital în parteneriat către o altă persoană numai cu acordul celorlalți parteneri cu răspundere nelimitată.
Întreprinderi private
Proprietarul trebuie să-și înregistreze capitalul de investiții în firmă și să înregistreze modificările în capitalul de investiții în conturi.
Reguli privind guvernanța corporativă
Reglementarea organelor de conducere
Proprietate
Puterile de proprietate ale întreprinderilor sunt învestite de MC / Președinte pentru LLC și de SM și BOM pentru SC. Acestea sunt cele mai înalte organe de decizie pentru fiecare întreprindere și sunt însărcinate cu adoptarea rezoluțiilor, modificarea Cartei companiei și stabilirea direcției generale a companiei etc. O rezoluție poate fi adoptată numai cu un procent minim de aprobare. O astfel de regulă este pusă în aplicare pentru a asigura protejarea intereselor tuturor acționarilor.
Executiv
Directorul, desemnat de instituțiile de proprietate ale întreprinderii, are puteri executive și supraveghează funcționarea zilnică a companiei pentru SC și LLC. El este responsabil legal pentru punerea în aplicare a drepturilor și obligațiilor delegate. Directorii LLC nu pot fi afiliați la niciun membru al MC, asigurând separarea puterilor între proprietatea și conducerea companiei.
Cu toate acestea, pentru CS, LOE permite persoanelor să preia două roluri de director și președinte al BOM. Un sondaj a constatat că 75% dintre președinții unei BOM erau și directorii companiei lor. Mai mult, alți membri ai BOM sunt adesea acționari majoritari și manageri ai companiei. Acest lucru evidențiază o diferențiere nedeterminată între proprietate și management.
Inspecţie
LOE prescrie formarea unui CI obligatoriu pentru a monitoriza și verifica proprietatea și puterile executive. Membrii IC trebuie să posede minim calificări profesionale sau experiență de lucru în contabilitate / audit și nu pot fi legați de membrii proprietății sau de organele executive. Acest lucru asigură imparțialitatea și previne conflictul de interese. Cu toate acestea, în SC, deși membrii IC nu pot deține nicio funcție managerială în companie, li se permite să dețină acțiuni ale companiei sau să fie un angajat general al companiei.
Răspunderea individuală pentru acțiunile corporative
Reprezentanți ai proprietății
În cazul în care MC / Președintele LLC nu reușește să convoace o ședință solicitată în termen de 15 zile de la solicitare, el trebuie să poarte răspunderea personală pentru orice daune care ar putea rezulta companiei.
Executiv
LOE prevede că directorul unei LLC poate fi trimis în judecată de acționari în cazul în care acesta nu își îndeplinește obligațiile și îndatoririle. În schimb, într-un CS, nu există astfel de dispoziții care să acorde acționarilor puterea de a introduce o acțiune împotriva administratorilor care nu își îndeplinesc atribuțiile. În timp ce legea stabilește obligațiile fiduciare ale administratorilor, aceasta nu oferă o modalitate de a pune în aplicare aceste îndatoriri. Acest lucru a condus la critica conform căreia interesele acționarilor SC nu sunt protejate în mod adecvat.
Inspectori
CI este responsabil din punct de vedere legal pentru punerea în aplicare a drepturilor și obligațiilor sale. Cu toate acestea, LOE nu specifică circumstanțele în care IC va fi considerat că și-a neglijat drepturile și îndatoririle și, prin urmare, este responsabil din punct de vedere juridic.
LOE prescrie anumite reglementări pentru controlul și aprobarea tranzacțiilor mari cu părți afiliate. Pentru SC, dacă un contract / contract de împrumut este evaluat la cel puțin 50% din activele totale ale companiei, acesta este supus aprobării de către BOM.
Toate tranzacțiile cu părți afiliate trebuie aprobate de acționari. „Părți afiliate” includ administratorii întreprinderii sau membrii familiei acționarilor, iar tranzacțiile cu părți afiliate sunt aranjamente comerciale între două părți cu relații anterioare.
Personalul de conducere trebuie să dezvăluie detalii cu privire la interesele de proprietate ale acestora și ale părților lor afiliate în alte întreprinderi; acesta din urmă se aplică în cazul în care partea afiliată deține mai mult de 35% din capitalul charter. Aceste măsuri garantează că interesele personale nu depășesc interesele companiei. În plus, acționarii sau directorii legați de tranzacție nu pot vota asupra tranzacției.
Cu toate acestea, LOE nu prevede un mecanism de verificare externă pentru tranzacțiile cu părți afiliate. BOM are dreptul unic și neîngrădit de a aproba tranzacțiile cu părțile afiliate, iar această lipsă a unui mecanism suplimentar de verificare a dus la lipsa protecției investitorilor în Vietnam.
Investitii straine
Atât investițiile străine, cât și cele interne sunt tratate în mod similar în cadrul LOI. Investitorii străini și expatriații care lucrează pentru întreprinderi cu investiții străine sau contractul de cooperare în afaceri pot remite capital de investiții, profituri și alte active și, respectiv, veniturile acestora în străinătate. Există patru tipuri de investiții străine în Vietnam:
- 100% Întreprindere deținută în străinătate (FOE);
- Joint-Venture Enterprise (JV);
- Contract de cooperare în afaceri (BCC); și
- Clădire – Funcționare – Transfer / Clădire– Transfer – Funcționare / Clădire – Transfer. (BOT / BTO / BT)
Întreprindere străină
Investitorii străini pot înființa organizații economice sau LLC-uri sub formă de capital 100% al investitorilor străini.
Întreprindere comună
Investitorii străini pot intra într-o societate mixtă în care există cel puțin un investitor străin și un investitor intern. Durata operațională a unui proiect investit în străinătate nu poate depăși 50 de ani; acolo unde Guvernul consideră că este necesar să continue, nu poate depăși 70 de ani. FOE-urile sunt recomandate în cadrul asocierilor în participație și se pot forma rapid prin aplicarea licențelor de investiții. Întreprinderile mixte se confruntă cu probleme precum corupția și lipsa controlului asupra afacerii.
Contract de cooperare în afaceri
Investitorii străini pot investi în acorduri contractuale cu parteneri vietnamezi pentru a coopera în activități comerciale specifice. Această formă de investiție nu constituie o nouă entitate juridică, iar investitorii au răspundere nelimitată pentru datoriile BCC.
BOT / BTO / BT
Un investitor străin poate semna un astfel de contract cu un organism de stat pentru a implementa proiecte de extindere și modernizare a proiectelor de infrastructură în sectoarele stipulate de guvern.
Analiza și evaluarea regulilor actuale
Comparație cu alte jurisdicții
Flexibilitate în alegerea structurilor de guvernanță corporativă
Deși legea corporativă a Vietnamului a adoptat principiile juridice anglo-americane, jurisdicțiile de drept comun precum SUA acordă companiilor o flexibilitate mai mare în alegerea structurilor de guvernanță corporativă. Cu toate acestea, LOE impune structuri de guvernanță internă obligatorii. Acest lucru a fost criticat pentru că nu a dat companiilor latitudinea de a-și adapta structurile de guvernanță corporativă pentru a se potrivi nevoilor lor. Legea anglo-americană permite directorilor să-și delege puterile unui subcomitet sau unei alte persoane. Între timp, în Vietnam, pot fi înființate subcomitete care să asiste BOM, dar acesta din urmă nu își poate delega competențele primului. Impunerea unor structuri obligatorii de guvernanță corporativă fără delegare de competențe duce la mai puțină flexibilitate și eficiență.
Separarea organelor de supraveghere și de conducere
Structurile de guvernanță internă sunt importante în supravegherea managerilor companiei. În SUA, organismul de supraveghere este adesea inclus în consiliul de administrație cu un singur nivel , în timp ce în Vietnam, IC este un organism independent. Prin separarea funcțiilor de supraveghere și gestionare, modelul de drept corporativ vietnamez, cel puțin teoretic, asigură faptul că BOM este deținut la un grad mai mare de responsabilitate printr-un mecanism de verificare independent. Cu toate acestea, nu există o ierarhie pentru IC vietnamez și BOM. Acest lucru contrastează cu modelul german cu două niveluri pentru SC, cu un Aufsichtsrat (consiliu de supraveghere) care este ierarhic superior Vorstand (consiliul de administrație). Deoarece IC nu este recunoscut ca o instituție superioară, are o autoritate limitată asupra BOM. În practică, mulți supervizori sunt angajați de nivel scăzut în cadrul companiei. Deși independenți din punct de vedere instituțional, membrii CI sunt, în realitate, dependenți de angajatorii lor pentru mijloacele lor de trai și, prin urmare, servesc drept un control slab împotriva gestionării defectuoase de către BOM sau director.
Învestirea puterilor executive
În Vietnam, puterile executive aparțin exclusiv directorului, în timp ce în Germania, puterile executive sunt împărțite în mod egal între membrii Vorstand. Acest lucru încurajează luarea de decizii prin consens în companiile germane, întrucât responsabilitatea este împărțită între toți membrii Vorstand. Acest lucru poate fi contrastat în continuare cu Japonia, unde legea corporativă nu desemnează nicio funcție pentru ofițerii corporativi (echivalentul vietnamez al directorului), iar puterile executive sunt păstrate în mare parte în cadrul Consiliului de administrație (echivalentul vietnamez al BOM).
Probleme
Înțelegerea guvernanței corporative și a rolului structurilor de management
Guvernanța corporativă în Vietnam este privită mai degrabă ca un cadru de management, mai degrabă decât un sistem de responsabilitate și de protecție a acționarilor minoritari. În special, LOE nu impune în mod clar separarea proprietății și a conducerii. Separarea proprietății și managementului promovează responsabilitatea, permițând managerilor să fie evaluați în mod obiectiv. Pe de altă parte, proprietarii care servesc ca manageri vor fi mai predispuși să-și urmeze propriile interese, eventual în detrimentul intereselor acționarilor minoritari.
Întreprinderile de stat
După introducerea LOE, SOE-urile au fost convertite în LLC-uri deținute de o singură organizație. Cu toate acestea, statul păstrează multe puteri și este direct implicat în luarea deciziilor de conducere. Oficialii guvernamentali sunt astfel selectați pentru a conduce companii din motive politice. Lipsa lor de expertiză în afaceri și a motivului de profit a dus la ineficiență și gestionare defectuoasă a marilor întreprinderi de stat . În plus, deoarece doar până la trei supraveghetori pot fi numiți, există o monitorizare limitată a managerilor companiei. În 2010, firma de construcții navale deținută de stat Vinashin s-a încheiat cu falimentul , în urma gestionării greșite și a raportării false a situațiilor financiare . Acest lucru reflectă mecanismele inadecvate de monitorizare și audit pentru întreprinderile publice.
Protecția investitorilor
LOE recunoaște din ce în ce mai mult interesele acționarilor minoritari, introducând noi căi pentru ca aceștia să răspundă de management. Cu toate acestea, cu condiții prealabile stricte, inclusiv cerințe mai mari de participare și necesitatea de a prezenta dovezi înainte ca acționarii minoritari să poată convoca o adunare a acționarilor, protecția investitorilor din Vietnam este încă limitată în comparație cu alte jurisdicții. Alte neajunsuri ale LOE includ oportunități limitate pentru acționari de a solicita o ședință, lipsa impunerii de responsabilități legale membrilor consiliului de administrație care aprobă tranzacții neloiale, lipsa drepturilor acționarilor de a da în judecată pe cei din structura de guvernanță corporativă (pentru SC) și lipsa prevederilor să solicite obligații de divulgare și directorilor pentru a evita tranzacționarea în insolvență .