Dreptul companiilor sud-africane - South African company law

Acest articol face parte dintr- o serie despre
Dreptul comercial
Society.svg

Dreptul companiilor sud-africane este acel corp de reguli care reglementează corporațiile constituite în conformitate cu Legea societăților comerciale. O companie este o organizație de afaceri care obține venituri prin producția sau vânzarea de bunuri sau servicii. Această rubrică acoperă, de asemenea, reguli prin care parteneriatele și trusturile sunt guvernate în Africa de Sud, împreună cu (deși mai puțin în detaliu) cooperative și proprietăți unice .

Caracteristici

O companie are (dar nu se limitează la) trei caracteristici distinctive:

  1. apartenența sa juridică de persoanele implicate în ea - în special de proprietarii săi, numiți acționari ,
  2. imortalitatea sa potențială și
  3. marimea lui.

separatismul

O companie este separată de angajații, acționarii sau membrii săi (în cazul corporațiilor apropiate), în condițiile în care legătura dintre aceștia este, de obicei, un simplu contract de muncă , care poate fi reziliat, lăsând ambele părți să meargă pe propriile căi. Același lucru se aplică, în general, și pentru întreprinderile care nu sunt companii. Există, de asemenea, mai important, de obicei, o separare între companie și proprietarii acesteia.

Locus classicus pentru principiul că o societate este o entitate separată de administrație și acționarii săi este cazul reper în limba engleză a Salomon v Salomon . Acționarii sunt proprietarii uneia sau mai multor unități cu valoare egală în care este divizată compania și care sunt vândute de obicei pentru a strânge capital, fie pentru compania în sine, fie pentru fondatorii acesteia. O acțiune poartă cu ea un set definit de drepturi și obligații: în special dreptul de a primi o parte din profiturile companiei și dreptul de a primi o parte din activele companiei în cazul în care compania este lichidată.

Separarea dintre acționar și companie are alte consecințe importante. În cazul în care o companie este încheiată, acționarii acesteia își vor pierde pachetul, dar separarea lor de companie îi va împiedica pe creditorii săi să-i urmărească pentru îndeplinirea datoriilor sale. Dacă, pe de altă parte, o afacere neîncorporată ar trebui să intre în faliment, proprietarii acesteia, care nu se bucură de o astfel de separare, vor fi responsabili pentru datoriile sale.

Deoarece o companie poate face anumite lucruri - poate dobândi drepturi și obligații și active și pasive - deși numai prin acțiunile ființelor umane care sunt autorizate să acționeze în numele său, compania este considerată ca o persoană juridică . Are drepturi și îndatoriri, dar nu și corpul, al unei persoane fizice.

mărimea

Companiile variază de la foarte mici la foarte mari. Nu există întreprinderi foarte mari care nu sunt companii. (Chiar și parteneriatul John Lewis din Regatul Unit, care se promovează ca „cel mai mare parteneriat din lume”, este de fapt o companie.) O parte din ceea ce permite companiilor să devină atât de mari decât alte afaceri este capacitatea lor de a strânge capital mai ușor (care este, la rândul său, legat de separarea lor de proprietarii lor și de nemurirea lor) și de faptul că sunt mai bine reglementate decât alte afaceri, ceea ce oferă încredere investitorilor.

Acționarii

La început este important să apreciem ceea ce se înțelege exact prin „deținerea unei acțiuni într-o companie”. Faptul că o persoană este acționară a Pick 'n Pay nu îi dă dreptul să meargă pe una dintre sucursalele sale și să o lase cu un coș neplătit de alimente în posesia sa. Cota sa în Pick 'n Pay nu ia forma stocului său.

Acționarii sunt proprietarii uneia sau mai multor unități de valoare egală în care este divizată compania și care, de obicei, au fost vândute pentru a strânge bani fie pentru compania în sine, fie pentru fondatorii acesteia.

Istorie

Înainte de Revoluția industrială , companiile erau o formă de afaceri relativ rară. Până în 1844, nu exista o legislație cuprinzătoare care să reglementeze companiile, astfel încât acestea trebuiau încorporate printr-un act specific al Parlamentului sau prin acordarea unui statut regal în Europa. Așa a fost cazul Companiei Britanice a Indiei de Est în 1600 și a Companiei Olandeze a Indiei de Est în 1602.

Joint Stock companii Act 1844 a fost primul act legislativ care ar fi recunoscut ca lege modernă de companie, dar a fost destul de limitat. Conceptul de răspundere limitată, de exemplu, nu a fost luat în considerare. Această omisiune a fost remediată prin Legea 1856 a societăților pe acțiuni , care a introdus și denumirea companiei „Ltd”. Este încă în vigoare astăzi.

Prima legislație a companiei sud-africane a fost Legea privind companiile din 1926, care a fost bazată pe Transvaal Companies Act, care a fost la rândul său bazată pe Legea 1908 a Companiilor Britanice (Consolidation) . Următoarea legislație majoră sud-africană în acest domeniu a fost Legea privind companiile din 1973, care a rămas în vigoare până la 31 aprilie 2011.

Legea companiilor din 2008

Legea din 1973 a fost modificată de-a lungul anilor în numeroase rânduri pentru a o aduce la zi; în consecință, ca și Legea privind impozitul pe venit, a devenit nepoliticoasă. Schimbările în societate și modul în care comunitatea internațională se așteaptă ca întreprinderile să funcționeze au cerut și introducerea de noi concepte precum drepturile părților interesate și guvernanța corporativă. Actul din 1973 a fost văzut ca inutil de rigid; a fost solicitată o abordare mai favorabilă afacerilor, care să încurajeze antreprenoriatul și, prin urmare, creșterea economică și a ocupării forței de muncă. Acești factori s-au combinat pentru a stimula adoptarea unei noi legislații.

Elaborarea

Procesul de elaborare a noii legi a fost certat și „dezordonat”, cu rezultatul că Legea care a fost adoptată de parlament și apoi avizată de către președinte în aprilie 2009, s-a dovedit că conține numeroase defecte evidente. După urmărirea ulterioară, lucrările au început imediat pentru modificarea Legii, care încă nu intrase în vigoare.

Proiectul de lege pentru modificarea companiilor

Rezultatul a fost proiectul de lege privind modificarea companiilor, care a fost introdus în Adunarea Națională la 27 octombrie 2010 și care a modificat aproximativ jumătate din cele 225 de secțiuni ale Legii. La 15 martie 2011 a fost publicat un alt proiect de lege de modificare, cu alte corecții și modificări.

Legea era de așteptat să intre în vigoare la 1 aprilie 2011, dar a făcut-o doar la 1 mai 2011. (Excepția de la acest capitol a fost capitolul XIV, care va intra în vigoare la o dată ulterioară, încă de decis. )

Tipuri de companii

Tipurile de companii prevăzute și reglementate de noua lege sunt prevăzute în secțiunile 8 și 11 (3) litera (c). În linii mari, acestea includ companii externe, companii non-profit și societăți cu profit, în ultima localitate fiind incluse companii de stat, companii private, companii cu răspundere personală și companii publice. Vechea distincție între „companii cu capital larg” și „societăți cu dobândă limitată”, introdusă de secțiunea 6 din Legea privind modificarea legilor corporative, a fost desființată prin Legea privind societățile din 2008.

Companii non-profit

Compania fără scop lucrativ (NPC) este tratată în Anexa 1 a Legii și este considerată succesor al societății secțiunii 21 din Legea din 1973. Un NPC trebuie să fie încorporat de trei sau mai multe persoane și să fie format într-un scop legal. Acest scop trebuie să se refere la beneficiul public; în caz contrar, trebuie să aibă un obiect legat de una sau mai multe activități culturale sau sociale sau interese comunale sau de grup. Acestea pot include promovarea religiei, artelor, științelor, educației, carității sau recreerii.

Veniturile și proprietățile unui CPN nu pot fi distribuite încorporătorilor, membrilor, directorilor, ofițerilor sau persoanelor legate de oricare dintre aceste persoane (cu excepția măsurilor permise de articolul 1 alineatul (3) din anexa 1). Toate profiturile vor fi aplicate exclusiv la promovarea obiectului principal al PNJ.

După lichidarea, anularea sau dizolvarea acestuia, bunurile rămase ale NPC trebuie să fie cedate sau transferate către un alt NPC cu obiecte similare, care să fie determinate de membrii asociației sau, în cazul în care nu reușesc acest lucru, de o instanță.

Un NPC este diferit de un NPO (organizație non-profit). Un NPC se poate înregistra, dar nu este obligat să se înregistreze, în calitate de NPO la Registratorul NPO-urilor. Organizațiile care nu sunt companii și, prin urmare, nu NPC-uri (trusturi caritabile, de exemplu) se pot înregistra, de asemenea, ca NPO. Diferența, cu alte cuvinte, este că NPO-urile nu sunt limitate la companii.

Companiile de profit

O companie cu profit este o categorie de companii care include o serie de subcategorii. În primul rând, o societate cu profit este încorporată în scopul câștigului financiar pentru acționarii săi. Poate fi încorporat de una sau mai multe persoane sau de un organ de stat.

Companii de stat

O companie de stat este o nouă formă a unei societăți, care a fost introdusă și trebuie înregistrată în conformitate cu Legea din 2008 și care se încadrează în sensul „întreprinderii de stat”, în termenii Legii privind gestionarea finanțelor publice , sau este deținut de o municipalitate, așa cum este prevăzut în Guvernul local: Legea privind sistemele municipale și este, în alt mod, similar cu o „întreprindere de stat”, așa cum este definit mai sus. Numele unei companii de stat se încheie cu expresia „SOC Ltd.”

Companii private

O companie privată trebuie să aibă cel puțin un membru. O societate cu profit care nu este deținută de stat, Memorandumul de încorporare trebuie

  • îi interzice să ofere publicului oricare din titlurile sale; și
  • restricționează transferabilitatea titlurilor sale.

Legea din 2008 a propus inițial păstrarea denumirii „(Pty) Ltd” din Legea din 1973. Primul proiect de amendament a eliminat „Ltd”, iar al doilea l-a reinstalat, astfel încât numele unei companii private să se încheie în continuare cu „(Pty) Ltd.”

Societăți de răspundere personală

Societatea de răspundere personală este considerată succesor al articolului 53 litera (b) din Legea din 1973. Aceasta este o companie

  • care îndeplinește criteriile, menționate deja, pentru o companie privată; și
  • al cărui Memorandum de încorporare afirmă că este o societate cu răspundere personală.

Administratorii, atât cei trecuți cât și cei din prezent, sunt responsabili în solidar pentru datoriile și obligațiile contractuale ale societății de răspundere personală. Răspunderea unui administrator este limitată însă la datoriile și datoriile contractuale ale companiei și, prin urmare, nu include răspunderea delictuală sau legală.

Numele unei societăți de răspundere personală se încheie cu denumirea „Incorporated” sau „Inc.”.

Companiile publice

O companie publică este încorporată de una sau mai multe persoane asociate în scop legal. Poate strânge capital de la publicul larg, iar acționarii săi beneficiază gratuit de transferabilitatea acțiunilor și a intereselor din cadrul companiei. Există un regim obligatoriu de divulgare pentru companiile publice.

Numele unei companii publice se încheie cu „Ltd.”

Companii publice sau private

Următoarele sunt câteva dintre diferențele dintre companiile publice și cele private:

  • Numele unei companii private se încheie cu "(Pty) Ltd;" cea a unei companii publice se încheie cu „Ltd.”
  • Transferabilitatea acțiunilor este restricționată pentru o companie privată, dar există o transferabilitate gratuită a acțiunilor și a intereselor pentru o companie publică.
  • Companiile private nu oferă nicio ofertă de acțiuni publicului, dar companiile publice, ale căror acțiuni pot fi listate la o bursă, pot ridica capital de la publicul larg.
  • O companie privată nu trebuie să depună situații financiare la CIPC (fosta CIPRO, fost registratorul companiilor), în timp ce o companie publică trebuie.
  • Drepturile de vot într-o companie privată pot fi reglementate în mod liber în Memorandumul de constituire; drepturile de vot într-o companie publică sunt proporționale cu numărul de acțiuni deținute de alegător.
  • Un membru al unei companii publice poate, dar un membru al unei companii private, nu poate numi mai multe procuri.
  • Cvorumul pentru o adunare generală a unei companii private este de doi membri; pentru o companie publică, trei.
  • Auditorul unei companii private poate fi și secretar sau contabil, dar acest lucru nu este permis într-o companie publică.
  • Proprietarul este controlat pe deplin în această stare, tot profitul generat îi aparține și are acces complet la sistemul de afaceri intern.

Companii externe

Companiile externe sunt acele companii străine care desfășoară activități comerciale sau non-profit în Republica Africa de Sud, sub rezerva secțiunilor 23 (2) și 23 (2A). Ceea ce constituie „desfășurarea activității” a fost modificat radical prin introducerea secțiunii 23 (2A) cu primul amendament. Rezultatul a fost că majoritatea companiilor străine care efectuează tranzacții sau care efectuează investiții în Africa de Sud nu vor fi obligate să se înregistreze ca companii externe.

Corporații apropiate

Începând cu 1 mai 2011, a fost imposibilă încorporarea unei noi corporații strânse în Africa de Sud. Există, însă, încă existența a sute de mii de corporații apropiate. Acestea sunt reglementate în principal de Legea privind corporațiile apropiate.

O corporație strânsă este o persoană juridică distinctă de membrii săi. Se bucură de succesiune perpetuă, iar membrii săi au o răspundere limitată. Are capacitatea și puterile unei persoane fizice și este împiedicat de un număr minim de formalități. Poate fi format dintr-o singură persoană. Nu se ocupă de acțiuni și capital social; în schimb, există „interesele membrilor”, care sunt determinate ca procent din proprietate.

Nu există, cu corporații strânse, reguli stricte referitoare la menținerea capitalului și, de asemenea, se bucură de flexibilitate în organizarea relațiilor lor interne. Nu există niciun director: toți membrii au un cuvânt de opinie egal, dar ei prezintă riscul de răspundere personală. Sarcinile și îndatoririle fiduciare de îngrijire și abilitate sunt codificate, iar prevederile de contabilitate și divulgare sunt mai puțin extinse pentru o corporație strânsă decât pentru o companie publică.

avantaje

Următorul rang printre avantajele unei corporații apropiate:

  • Există simplitatea managementului.
  • Corporația strânsă poate dobândi interesul unui membru.
  • Trebuie depuse numai declarații anuale.
  • Societatea strânsă este autorizată să dețină acțiuni la o companie.

Dezavantaje

  • Fiecare membru poate obliga creditul corporatiei apropiate.
  • Trebuie să rămână mic sau altfel trebuie să se transforme într-o companie

apartenență

Corporațiile strânse sunt limitate la calitatea de membru între una și zece persoane fizice. Cerințele pentru aderare sunt stabilite în secțiunea 29 din Legea privind corporațiile apropiate. Pentru a deveni membru, o persoană trebuie

  • să aibă dreptul la interesul unui membru;
  • să fie un mandatar al unui trust mortis causa ;
  • să fie un mandatar al unei moșii; sau
  • fi un mandatar al unui trust inter vivos .

În Hotărârea Blesovsky / Expeditor , instanța a reținut că, în conformitate cu articolul 29 alineatul (2) litera (c) din lege, executorul bunurilor decedate este autorizat să dețină interesul unui membru într-o corporație strânsă numai dacă defunctul deținea interesul unui membru la timpul morții sale. O persoană poate înceta să mai fie membru în următoarele circumstanțe:

  • dacă își dispune voluntar interesul;
  • dacă o astfel de eliminare este forțată din cauza insolvenței sau a popririi;
  • dacă moare, caz în care se va proceda la eliminare (ca în Blesovsky ) în ceea ce privește voința sa;
  • dacă societatea strânsă este înregistrată sau lichidată; și
  • prin ordin al instanței privind cererea oricărui membru.
Interesul membrilor

Interesul unui membru pentru o corporație strânsă este exprimat ca procent din interesul financiar total al corporației apropiate. Nu trebuie să corespundă procentului din contribuția acestui membru.

Interesul membrului este un drept personal împotriva corporației apropiate. Îi dă dreptul la o cotă proporțională în totalul intereselor membrilor, precum și să participe la o distribuție a profiturilor și, la lichidare, la activele rămase după ce toți creditorii au fost plătiți. Astfel, el are un interes financiar pentru eșecul sau succesul corporației apropiate.

În Stellenbosch Farmers 'Winery / Distillers Corp. este explicat contrastul dintre un simplu interes pecuniar și un drept legal real:

Faptul că acționarul are dreptul la o acțiune alicotă în distribuirea activelor excedentare atunci când compania este lichidată dovedește că este interesat financiar de succesul sau eșecul companiei, dar nu că are drepturi sau titlu asupra vreunui activ al companiei.

Interesul unui membru poate fi dobândit fie direct de la corporație, fie de la un membru existent.

Responsabilități fiduciare

Membrii datorează obligații de încredere față de corporația strânsă. Legea oferă o imagine de ansamblu asupra îndatoririlor fiduciare și propune să definească unele dintre ele fără a aduce atingere generalității expresiei „relație fiduciară”. Membrii trebuie să acționeze cinstit și cu bună credință și să-și exercite puterile de a gestiona sau de a reprezenta corporația strânsă în interesul său și în beneficiul acesteia. Dacă există o încălcare a acestor îndatoriri, membrul va fi răspunzător de corporația strânsă pentru orice pierdere suferită sau beneficii derivate.

Deși Legea oferă exemple ale îndatoririlor de încredere datorate de membri, acestea nu fac decât să completeze îndatoririle de drept comun, care rămân aplicabile. În Robinson / Randfontein Estates Gold Mining , divizia de apel a refuzat să recunoască personalitatea juridică separată a unei filiale în care Robinson a încercat să o folosească ca dispozitiv pentru sustragerea îndatoririlor fiduciare pe care le datora companiei holding ca director. Instanța a reținut că compania filială nu era diferită de compania deținută, deoarece era un simplu dispozitiv sau camuflaj care să permită lui Robinson să-și sustragă obligațiile fiduciare față de compania deținătoare. În Hotărârea Cohen / Segal , instanța a reținut că nu poate fi declarat un dividend care are ca efect devierea unei părți din corpul societății (sau al unei corporații apropiate) către acționari. Prin urmare, un dividend poate fi, în general, declarat numai din profituri, iar o rezoluție care declară un dividend care trebuie plătit din capitalul societății este ultra virală .

Obligațiile de îngrijire și deprindere

Membrii trebuie să acționeze cu atenția și abilitatea cuvenită. În cazul în care încalcă această îndatorire, va fi răspunzător de corporația strânsă pentru orice pierdere cauzată. Gradul de îngrijire și abilitate necesar este acela care poate fi în mod rezonabil de așteptat de la o persoană cu cunoștințele și experiența membrului respectiv.

Unic proprietar

O singură proprietate este o întreprindere cu un singur proprietar. Proprietarul acesteia trebuie să fie o persoană fizică vie, dar nu trebuie să aibă capacitate juridică. Cu toate acestea, există anumite restricții pentru insolvenții nereabilitate.

Parteneriate

Un parteneriat este o relație între oameni, care rezultă dintr-un acord. Cuplurile convietuitoare, partenerii în criminalitate și avocații furnizează exemple de utilizare comună a cuvântului. În sens juridic și comercial, „parteneriat” se referă la o asociere formată din două sau mai multe persoane care își desfășoară drept coproprietari o afacere cu profit.

Cooperative

O cooperativă este o asociație autonomă de persoane unite în mod voluntar pentru a-și satisface nevoile și aspirațiile economice și sociale comune printr-o întreprindere deținută în comun, controlată democratic și organizată și funcționată pe principii de cooperare.

Trusturi

O încredere există ori de câte ori cineva este obligat să dețină și să administreze bunuri în numele altuia și nu în beneficiul titularului.

Vezi si

Referințe

Cărți

  • Benade, ML, și colab . Dreptul antreprenorial care încorporează manualul privind noile companii . LexisNexis, 2009.
  • Beuthin, RC & Luiz, SM Legea de bază a companiilor Beuthin . A 3-a ed. LexisNexis / Butterworths, 2003.
  • Brassey, M. Dreptul concurenței . Iuta, 2002.
  • Cassim, Farouk HI și colab . Dreptul companiilor contemporane (2 ed.). Iuta, 2012.
  • Davis, D, și colab . Companii și alte structuri de afaceri din Africa de Sud . Oxford University Press, 2009.
  • Du Toit, F. Dreptul de încredere în Africa de Sud: Principii și practică . A 2-a ed. LexisNexis, 2007.
  • Gibson, JTR. Africa de Sud Mercantile și dreptul societăților comerciale . A 8-a ed. Iuta, 2004.
  • Jordaan, B. Înțelegerea abilității economice negre pe bază largă . Gaunt, 2010.
  • Van Heerden, HJO. Concurență ilegală . LexisNexis, 2008.
  • Noua Lege privind companiile și amendamentul: o consolidare comparativă . Iuta, 2010.

Cazuri

Legislație

Site-uri

notițe