Dreptul societăților comerciale din Insulele Cayman - Cayman Islands company law
Legea societăților comerciale din Insulele Cayman este codificată în principal în Legea societăților comerciale (revizuirea din 2018) și în Legea societăților cu răspundere limitată, 2016 și, într-o măsură mai mică, în Legea afacerilor cu valori mobiliare și investiții (revizuirea din 2015). În Insulele Cayman este un lider centru financiar offshore ( de asemenea , cunoscut ca un paradis fiscal), precum și servicii financiare constituie o parte semnificativă a economiei din Insulele Cayman . În consecință, dreptul societăților comerciale formează o parte mult mai proeminentă a legii din Insulele Cayman decât s-ar putea aștepta altfel.
Tipuri de companii
În general, există două tipuri de companii în Insulele Cayman.
Primele, și mai răspândite, sunt companiile formate în temeiul Legii societăților comerciale (revizuirea 2013). Astfel de companii pot fi formate ca societăți rezidente obișnuite, companii obișnuite nerezidente, companii scutite, companii scutite cu durată limitată (LDC) sau companii speciale din zona economică (SEZ).
Al doilea este societățile cu răspundere limitată (sau LLC-urile) formate în conformitate cu Legea societăților cu răspundere limitată, 2016. LLC-urile sunt o formă de hibrid între companii și parteneriate. Deși au personalitate juridică separată (cum ar fi companiile) nu au capital social , sunt gestionate de votul majoritar al membrilor lor (cum ar fi parteneriatele)
Înregistrarea unei companii
În Insulele Cayman, oricare sau mai multe persoane pot, abonându-și numele la un memorandum al companiei, să încorporeze o companie în scop legal. În practică, companiile sunt aproape invariabil formate mai degrabă de companii profesionale de încredere decât de membri ai publicului.
Conform Legii societăților comerciale, este posibil să se înregistreze societăți fie ca societate cu acțiuni, fie ca societate cu garanție. O companie limitată prin garanție poate fi, de asemenea, constituită cu un capital social. În practică, marea majoritate a companiilor sunt constituite ca societăți comerciale limitate de acțiuni.
În cazul în care o companie își va desfășura activitatea în principal în afara insulelor Cayman, aceasta va fi înregistrată în mod normal ca o companie scutită. Aceasta replică, în linii mari, conceptul International Business Company din alte jurisdicții, cu excepția faptului că în ceea ce privește companiile scutite, nu există economii fiscale. Principalul avantaj al înregistrării ca societate scutită este că societățile scutite nu trebuie să depună conturi.
Companiile scutite pot fi, de asemenea, înregistrate ca companii cu durată limitată sau ca companii speciale din zona economică. Companiile cu durată limitată trebuie să includă „LDC” sau „Companie cu durată limitată” în numele lor, iar companiile din zona economică specială trebuie să includă „SEZC” sau „Compania din zona economică specială” în numele lor.
În Insulele Cayman, compania poate fi, de asemenea, înregistrată în mod specific ca o companie de portofoliu separată . O companie de portofoliu segregată este o companie care separă activele și pasivele diferitelor clase de acțiuni între ele și de activele generale ale companiei. Toate companiile de portofoliu separate trebuie să includă în numele lor denumirea „SPC” sau „Companie de portofoliu separat”.
Personalitate corporativă
În Insulele Cayman, o companie are personalitate juridică separată de membrii săi (spre deosebire, de exemplu, de un parteneriat înregistrat în temeiul Legii parteneriatului scutit (revizuirea 2014) ). Răspunderea membrilor unei companii este limitată la acțiunile acestora sau la valoarea garanției lor. În mod similar, directorii sau ofițerii unei companii nu sunt în mod normal răspunzători pentru datoriile companiei, cu excepția măsurii în care pot fi răspunzători pentru comportamentul sau acțiunile lor. Circumstanțele principale în care răspunderea poate fi impusă administratorilor în legătură cu acțiunile lor ca administratori sunt (1) în cazul în care directorul este vinovat de tranzacționare frauduloasă sau nepotrivire sau (2) în cazul în care directorul își asumă responsabilitatea personală sau răspunderea pentru anumite acțiuni.
În schimb, activele unei companii sunt considerate ca aparținând exclusiv companiei și nu membrilor companiei. În circumstanțe excepționale, instanțele sunt pregătite să „străpungă vălul corporativ” și să trateze activele companiei ca aparținând membrilor (sau, dimpotrivă, tratează obligațiile companiei ca fiind obligațiile membrilor), dar circumstanțele în care acest lucru va fi fi făcut sunt rare și excepționale.
Constituția corporativă
Constituția corporativă a unei companii private înregistrate în temeiul Legii societăților comerciale constă din actul constitutiv și actul constitutiv . Companiile pot adopta forma legală a articolelor (cunoscută sub numele de „Tabelul A”) prevăzută în Anexa 1 la Legea societăților comerciale, dar în practică foarte puține companii o fac.
Actul constitutiv și actul constitutiv al unei companii sunt depuse la Registrul societăților comerciale, dar nu sunt disponibile pentru inspecție publică. Actul constitutiv și actul constitutiv pot fi modificate numai printr-o rezoluție specială , care în conformitate cu legislația din Insulele Cayman înseamnă în mod normal o majoritate de două treimi, deși acest lucru poate fi majorat în baza actului constitutiv.
Orice modificare a memorandumului sau articolelor devine în mod normal efectivă la adoptarea rezoluției speciale. Compania este apoi obligată să depună rezoluția specială la registrul societăților comerciale, dar nerespectarea acesteia nu va afecta eficacitatea modificării.
Odată adoptate, memorandumul și articolele obligă compania și fiecare membru al companiei ca și cum ar fi fost executate de același sub sigiliu.
Documentele constituționale ale unei LLC reprezintă acordul LLC. Acest lucru este mult mai apropiat de un acord de parteneriat decât de memorandumul și actele constitutive ale unei companii. Acordul LLC nu este depus sau înregistrat la registrul societăților comerciale.
Guvernanță corporativă
Afacerile și afacerile unei companii din Insulele Cayman sunt de obicei gestionate de consiliul său de administrație . Consiliul trebuie să fie format din una sau mai multe persoane, iar acestea pot fi persoane fizice sau companii. Administratorii au datorii stricte de bună-credință pentru a-și exercita puterile într-un scop adecvat și în interesul superior al companiei. Legea societăților este aproape complet tăcută în ceea ce privește poziția administratorilor, iar principiile juridice relevante sunt toate derivate din dreptul comun .
Membrii companiei sunt în mod legal proprietarii companiei. Deși nu au puterea de a dicta directorilor modul în care ar trebui administrată compania, aceștia au puterea de a numi și de a elimina consiliul de administrație, prin această putere exercită controlul indirect. Rezoluțiile pot fi adoptate de membri în mod formal sau informal în conformitate cu principiul Duomatic .
Nu există dispoziții statutare speciale care să protejeze acționarii minoritari împotriva „ prejudiciilor neloiale ” din partea acționarilor majoritari. În consecință, acționarii minoritari care sunt prejudiciați în acest sens trebuie să se bazeze pe excepțiile de drept comun la regula stabilită în Foss v Harbottle sau să caute o lichidare a companiei din motive echitabile și echitabile . În cazul în care un acționar minoritar caută o lichidare justă și echitabilă, instanța are libertatea de a emite o serie de ordine alternative, cum ar fi (a) un ordin care reglementează desfășurarea afacerilor companiei în viitor; (b) un ordin prin care se solicită societății să se abțină de la a face sau a continua un act reclamat de petiționar sau să facă un act pe care petiționarul l-a plâns că a omis să îl facă; (c) o ordonanță prin care se autorizează intentarea procedurilor civile în numele și în numele societății de către petiționar, în condițiile pe care Curtea le poate ordona; sau (d) o comandă care prevede cumpărarea acțiunilor oricărui membru al societății de către alți membri sau de către compania însăși.
Directorii își datorează atribuțiile companiei în sine și nu membrilor individuali. În consecință, atunci când un administrator acționează cu încălcarea obligației lor, atunci reclamantul adecvat în orice acțiune este compania însăși. În cazul în care compania nu este în măsură să întreprindă nicio acțiune (pentru că este controlată de persoana care a greșit), instanța poate autoriza un membru să inițieze proceduri în numele societății prin acțiuni derivate . Cu toate acestea, măsura daunelor va fi pierderea pentru companie și numai pierderea pentru companie. Un acționar nu poate da în judecată o persoană pentru o greșeală comisă împotriva companiei pentru „ pierderea reflectivă ” la valoarea acționariatului său, deoarece acest lucru ar duce la săvârșirea unei duble despăgubiri pentru aceeași greșeală (o dată către companie și o dată către acționari ).
Accentul legii societăților din Insulele Cayman este de a proteja drepturile creditorilor și ale membrilor (adică sursele de capital) ca părți interesate cheie ale companiei. Drepturile altor părți interesate, cum ar fi angajații, clienții și societatea largă, beneficiază de o protecție relativ mică. Acest lucru reflectă natura offshore a majorității companiilor din Insulele Cayman și diferitele medii sociale și economice în care își desfășoară activitatea.
Deși companiile din Insulele Cayman se pot forma ca companii de garanție, în practică aproape toate companiile sunt înregistrate ca societăți emitente de acțiuni . Emiterea de acțiuni este reglementată de actele constitutive ale societății.
Acționarii unei companii din Insulele Cayman nu beneficiază de drepturi de preemțiune legale sau drepturi de prim refuz în legătură cu noile emisiuni sau vânzări de acțiuni. Deși companiile pot opta pentru un sistem legal de preemțiune prevăzut de legislație, în practică relativ puține companii fac acest lucru. Companiile pot prevedea dispoziții personalizate referitoare la astfel de drepturi în documentele lor constituționale, iar aceasta se va întâmpla uneori în asocierile în participație sau în cazul în care acționarii preferați investesc în companie.
Votul acționarilor în Insulele Cayman este încă bazat pe baza normală a controlului majorității. Cu toate acestea, în cazul în care majoritatea își exercită puterea într-un mod care dăunează în mod nedrept acționarilor minoritari, instanța poate acorda scutire acționarilor minoritari.
Companiile din Insulele Cayman pot emite acțiuni la purtător , dar numai unui custode. Nu există restricții echivalente cu privire la puterea companiilor de a emite titluri de creanță la purtător sau mandate de acționare la purtător .
Finanțarea datoriei
Companiile din Insulele Cayman sunt adesea capitalizate în primul rând cu datorii, mai degrabă decât cu capitaluri proprii, indiferent dacă este vorba de datorii intragrup sau împrumuturi externe. Companiile nu sunt obligate să depună declarații de finanțare în Insulele Cayman atunci când împrumută bani.
În cazul în care un creditor ia o garanție de la o companie pentru îndatorare, acea garanție trebuie să fie înscrisă în registrul de credite ipotecare, taxe și alte sarcini ale societății. Toți creditorii companiei au dreptul de a inspecta registrul la cerere.
Nu există restricții care interzic companiilor din Insulele Cayman să acorde asistență financiară pentru achiziționarea propriilor acțiuni și nici o cerință de a trece printr-o procedură de „albire”.
Reorganizare și restructurare
Există o serie de prevederi legale prin care companiile înregistrate în Insulele Cayman se pot reorganiza singure, fie ca urmare a unei reorganizări generale a grupului, fie ca parte a unei restructurări a datoriilor, fie pentru a finaliza o tranzacție de M&A .
- Fuziuni și consolidare . Două sau mai multe companii pot fie să fuzioneze, fie să se consolideze prin statut într-o singură companie succesoare, iar compania succesoră va avea succes în activele tuturor companiilor constitutive și va fi supusă tuturor pasivelor și obligațiilor companiilor constitutive. Într-o fuziune, compania succesoare este una dintre companiile inițiale care au fuzionat. Într-o consolidare, toate companiile constitutive sunt fuzionate într-o nouă companie care nu exista înainte de consolidare. După finalizarea fuziunii sau consolidării, companiile care nu supraviețuiesc sunt anulate și încetează să mai existe.
- Continuare . Deși nu este atât un proces de reorganizare în sine, companiile înregistrate în Insulele Cayman sunt capabile să redomicileze (sau, în cuvintele statutului, „să-și continue existența în conformitate cu legile”) oricărei alte jurisdicții care permite companiilor să schimba jurisdicția lor de înregistrare. În mod similar, companiile au dreptul să migreze în Insulele Cayman din alte jurisdicții în care aceste alte jurisdicții permit acest lucru.
- Scheme de amenajare . Companiile pot încheia un sistem de acord prin care instanța sancționează un compromis sau un acord încheiat de membrii sau creditorii unei companii. Schema trebuie aprobată cu o majoritate în număr și 75% în valoare. În cazul în care membrii schemei sau creditorii schemei au interese diferite, instanța poate dispune ca aceștia să fie împărțiți în două sau mai multe clase în scopul votării schemei. În Cayman, o formă brută de reabilitare a debitorului în posesia creditorului a evoluat pe o linie similară cu practica din Hong Kong prin care compania însăși va depune o cerere pentru numirea unui lichidator de provizioane care funcționează ca suspendare în urma creanțelor împotriva companiei, iar apoi lichidatorul provizoriu va promova o schemă de aranjament pentru reprogramarea datoriilor companiei insolvabile.
Insolvența
Legea privind insolvența corporativă din Insulele Cayman este aproape în întregime codificată în mai multe legi, inclusiv Legea societăților comerciale, Legea privind falimentul (revizuirea din 1997) și Regulile de lichidare a companiilor din 2008. În Insulele Cayman, o companie va fi considerată a fi incapabilă să-și plătească datoriile în cazul în care nu își îndeplinește o datorie judecătorească sau o scrisoare de cerere legală sau este dovedită în alt mod, spre satisfacția Curții, că nu este în măsură să își achite datoriile. Demonstrarea în fața instanței că o companie este insolvabilă în bilanț este în mod normal suficientă. În fiecare dintre aceste circumstanțe, un creditor a solicitat instanței să numească un lichidator . De asemenea, o companie poate intra în mod voluntar în lichidare printr-o rezoluție specială adoptată de membrii companiei.
În cazul în care o societate intră în lichidare, cu excepția cazului în care instanța dispune altfel, se înființează un comitet de lichidare format din reprezentanți ai creditorilor cheie pentru fiecare societate lichidată de către Curte. Scopul comitetului este de a oferi lichidatorului îndrumări și contribuții cu privire la dorințele creditorilor ca organism.
În cazul în care este desemnat un lichidator (fie în mod voluntar, fie de către instanță), sarcina principală a lichidatorului este de a colecta toate activele companiei și apoi de a le distribui pari passu creditorilor companiei. Legea conferă lichidatorilor puteri largi pentru a-i permite să facă acest lucru. Odată desemnat un lichidator, creditorii chirografari nu pot iniția proceduri judiciare împotriva societății insolvabile fără permisiunea instanței și orice drept de acțiune împotriva companiei este transformat în creanțe în procesul de lichidare. Orice dispoziție de proprietate de către companie după începerea lichidării este nulă, cu excepția cazului în care instanța dispune altfel. Desfășurarea se consideră că începe la prezentarea petiției (adică la emiterea unui ordin, „se referă înapoi”).
Creditorii asigurați nu participă, în general, la procesul de lichidare și pot continua să continue orice acțiune de executare directă împotriva garanției lor în temeiul unei garanții valabile . Legea Insulelor Cayman prevede doar o clasă foarte mică de creditori preferențiali , iar aceștia sunt rareori semnificativi din punct de vedere comercial în lichidările insolvabile.
Atunci când o companie intră în lichidare insolvabilă, orice datorii reciproce între companie și un creditor care intenționează să demonstreze în lichidare vor fi compensate . Dreptul de compensare este obligatoriu și nu poate fi renunțat. De asemenea, nu se pierde dreptul la compensare în virtutea faptului că creditorul a informat despre insolvența societății în momentul acordării creditului către aceasta.
Legea societăților comerciale a încorporat compensarea legală referitoare la contracte financiare în legea Insulelor Cayman, iar aceasta va prevala asupra oricărei alte dispoziții în afara legii privind insolvența Insulelor Cayman.
Un lichidator poate contesta tranzacțiile încheiate în perioada crepusculară anterioară insolvenței, în cazul în care astfel de tranzacții constituie fie o preferință neloială, fie o tranzacție subevaluată . Cu toate acestea, nu există un regim separat de evitare pentru comisioane variabile anulabile sau pentru tranzacții de credit exorbitante. Un lichidator poate urmări, de asemenea, foștii directori (inclusiv directori ascunse sau de facto) și ofițeri ai companiei pentru tranzacții frauduloase (dar nu pentru simpla tranzacționare insolvabilă ).
Reglementarea serviciilor financiare
Serviciile financiare sunt reglementate în Insulele Cayman de către Autoritatea Monetară a Insulelor Cayman (sau CIMA), un organism de reglementare independent. Domeniul CIMA se extinde la companiile (și orice alte entități) care sunt angajate în activități reglementate. Principalele tipuri de afaceri reglementate sunt:
- Fonduri de investiții
- Afaceri de investiții, inclusiv:
- tranzacționarea cu investiții
- aranjarea tranzacțiilor în investiții
- gestionarea investițiilor
- furnizarea de consiliere de investiții
- Asigurare
- Bancar
- Servicii de finanțare și bani
- Încredere în companii
- Conducerea companiei
Majoritatea activităților reglementate din Insulele Cayman sunt reglementate dacă sunt desfășurate „în sau din interiorul” jurisdicției. În consecință, dacă o insulă Cayman este încorporată pentru a oferi consiliere în materie de investiții în Indonezia, aceasta ar fi în continuare reglementată în Insulele Cayman, deoarece furnizează servicii reglementate „din interiorul” jurisdicției.