Dreptul societăților germane - German company law

Dreptul societăților germane ( Gesellschaftsrecht ) este un regim juridic influent pentru companiile din Germania. Principala formă de companie este compania publică sau Aktiengesellschaft (AG). O companie privată cu răspundere limitată este cunoscută sub numele de Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Un parteneriat se numește Kommanditgesellschaft (KG).

Istorie

În Germania, până în cea mai mare parte a secolului al XIX-lea, Kommanditgesellschaft ( société en commandite în Franța) a fost forma tipică de organizare a afacerilor. Un „KG” avea cel puțin un membru cu răspundere nelimitată, dar răspunderea altor investitori era limitată la contribuția lor. Nu a fost necesară o concesiune specială pentru înființarea acestei companii. Primul statut al societății publice germane a fost legea prusacă din 1794. În 1861 a fost adoptat Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch sau Codul general comercial pentru toată Germania, precum și Austria, care consacra o secțiune societăților pe acțiuni. Acest lucru a permis încorporarea cu răspundere limitată. Companiile ar fi constituite cu un singur consiliu de administrație , deși aveau opțiunea unui sistem de consiliere pe două niveluri, care să implice acționarii să numească un consiliu de supraveghere, care la rândul său ar putea alege consiliul de administrație.

Au existat actualizări la Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch în Aktiennovelle von 1870 (New Company Act 1870) și din nou în 1884. Reforma din 1884 a impus ca companiile să aibă un consiliu pe două niveluri, cu justificarea că înregistrarea gratuită, mai degrabă decât un sistem de concesiune de stat. a însemnat un consiliu de supraveghere pentru a prelua rolul de monitorizare al statului. Membrii consiliului de supraveghere nu au avut voie să servească în consiliul de administrație. Cu toate acestea, acționarii ar putea alege în continuare direct membrii consiliului de administrație, dacă doresc acest lucru. Reformele ulterioare au condus la Handelsgesetzbuch din 1897, dar fără a schimba structura de bază.

Aktiengesellschaft

Drepturile acționarilor

Acționarii au o listă a drepturilor specifice care le sunt alocate de Aktiengesetz , deși acest lucru este circumscris principiului general din AktG §119 (2) conform căruia problemele referitoare la „conducerea afacerii” pot fi stabilite doar de către directorii executivi. Drepturile de vot ale acționarilor sunt puternic influențate de bănci. Băncile își însușesc voturile persoanelor care trebuie să depună certificatele de acțiuni în conturile băncilor. Drepturile notabile pentru acționari sunt următoarele

dreptul la vot, cu o acțiune un vot. Cu toate acestea, pot fi emise acțiuni preferențiale fără drept de vot.
pentru a convoca o ședință cu 20% din voturi, AktG §122
un cuvânt neobligatoriu privind plata, AktG §120
modificări ale constituției cu o majoritate de trei sferturi, AktG §179
dreptul de a vota sau veta tranzacțiile imobiliare „substanțiale”. Nu există un procent fix pentru această doctrină, care a fost dezvoltată de instanțe, dar va fi declanșată dacă conducerea încearcă să vândă active care compun o parte importantă sau importantă a afacerii, Holzmüller (1982) BGHZ 83, 122.
utilizarea profiturilor din conturi, AktG §119 (1) (ii)
numirea auditorilor, AktG §119 (1) (iv și vii)
majorarea sau reducerea capitalului, AktG §119 (1) (vi)
lichidare, AktG §119 (1) (viii)

Nu există dreptul de a controla donațiile politice (cf. AktG §58).

Atribuțiile directorilor

Directorii germani au atribuții similare celor mai multe jurisdicții, în primul rând o datorie de loialitate și o datorie de a exercita o judecată competentă. În primul rând, datoria loialității, sau Treuepflicht, derivă din dispoziția de bună credință din codul civil ( BGB §242).

În al doilea rând, există o interdicție specială de a profita de oportunități corporative și o datorie de secret, AktG §93 (1).

În al treilea rând, există o interdicție specifică de a concura cu compania, AktG §88.

În al patrulea rând, recent introdusă a fost o „regulă de judecată în afaceri”. O nouă prevedere, AktG §93 (1) spune, „membrii executivi trebuie să exercite grija unui lider de afaceri obișnuit și conștiincios”.

Litigii derivate

În timp ce teoria corporativă germană susține că consiliul de supraveghere ar trebui să facă munca de protejare a acționarilor minoritari și se așteaptă să acționeze în justiție împotriva executivului (AktG §111), acționarii minoritari pot, de asemenea, să depună cereri împotriva administratorilor. Conform AktG §147, zece la sută din acționari sau cei cu peste 1.000.000 de euro pot prezenta o cerere împotriva unui administrator pentru încălcarea obligațiilor. Aceștia vor avea un reprezentant special numit pentru desfășurarea litigiului, iar compania va plăti costurile. Există, de asemenea, o procedură pentru ca un procent din acționari sau cei cu o dobândă de peste 100.000 EUR să introducă o creanță (AktG §148). Aici, instanța este mai strictă și, la fel ca cererea derivată din Marea Britanie, poate respinge o cerere dacă constată că lipsesc motive pentru aceasta. Au existat cazuri în care instanțele au susținut că acționarii majoritari au datoria de bună credință față de acționarii minoritari, dar și că minoritățile care pot bloca acțiunile companiei datorează obligații majorității.

Guvernanță corporativă

Analog cu Codul de guvernanță corporativă din Regatul Unit , care este, de asemenea, o lege „conformă sau explică”, este Deutsche Corporate Governance Kodex (AktG §161). Replică o mulțime de reguli deja găsite în Aktiengesetz.

AktG §87, impune ca plata pentru executiv să fie stabilită de consiliul de supraveghere. În 2009, acest lucru a fost modificat astfel încât (1) salariul să nu poată depăși nivelul normal fără justificări speciale și (2) dacă performanța s-ar fi deteriorat, salariul executiv ar putea fi redus la un nivel echitabil.
A fost adăugat AtkG §120 (4), astfel încât adunarea generală a acționarilor (nu a angajaților!) Să aibă un cuvânt de exprimare neobligatoriu cu privire la salarizare.
AktG §113 spune că plata pentru membrii consiliului de supraveghere poate fi stabilită de constituția societății și modificată cu votul majorității ordinare sau poate fi stabilită pe baza unei rezoluții a acționarilor.
AktG §119 (1) (iv și vii) auditorii sunt numiți de acționari. În afară de aceasta, consiliul de supraveghere ar trebui să aibă și un comitet de audit, care se ocupă de activitatea de audit.

Angajații

În cadrul Mitbestimmungsgesetz , în companiile cu peste 2000 de lucrători, puțin mai puțin de jumătate din locurile unui consiliu de supraveghere sunt selectate de către lucrători. În companiile cu peste 500 de angajați, o treime din supraveghere trebuie să fie compusă din directori angajați în cadrul Drittelbeteiligungsgesetz . Cu sub 500 de angajați, nu există dreptul automat al angajaților de a reprezenta consiliul. Cu toate acestea, orice loc de muncă cu peste cinci persoane permite lucrătorilor diverse drepturi prin comitete de întreprinderi aleși , iar dacă afacerea are peste 20 de angajați, angajații pot forța conducerea să arbitreze în cazul concedierilor.

Directorii

O mare companie germană este obligată să aibă un sistem de planșă pe două niveluri. Diferența de bază față de lege, de exemplu, în Marea Britanie , Suedia sau SUA , este că directorii executivi nu pot fi înlăturați direct de membrii companiei (adică acționari de obicei, și uneori angajați), ci doar de un al doilea nivel " Consiliu de Supraveghere. Rolul principal al executivului din Aktiengesetz §76 este acela de a gestiona compania sau de a se ocupa de afacerile sale de zi cu zi. Spre deosebire de Aktiengesetz §111, rolul consiliului de supraveghere este de a „supraveghea” ( überwachen ). Inițial, un consiliu de supraveghere era o cerință implicită, astfel încât companiile să poată alege dacă au unul sau nu. Practica a devenit utilizată în majoritatea companiilor în anii 1920, cu toate acestea, în Aktiengesetz 1937 , legea germană a impus o cerință de a avea un consiliu de supraveghere. Acest lucru a rămas în reformele postbelice.

Membrii executivului („Vorstand”, adesea tradus prin „consiliul de administrație”) sunt numiți în general pentru cinci ani. Acestea pot fi eliminate de către consiliul de supraveghere, dar numai dintr-un „motiv bun” (AktG §84 (3) ein wichtiger Grund ). Aceasta include un vot de neîncredere din partea acționarilor. Cu toate acestea, consiliul de supraveghere nu este obligat să acționeze după votul acționarilor. În cadrul executivului, deși toți membrii vor fi numiți în general de către consiliul de supraveghere, în companiile cu peste 2000 de persoane trebuie să existe un „director de personal”, Arbeitsdirektor, în funcția de executiv care este destinat să păstreze încrederea angajaților, în temeiul Mitbestimmungsgesetz 1976 § 33. De obicei, acest lucru va însemna că directorul personalului este numit de sindicate, deși nu este prescrisă o procedură formală.

În companiile cu peste 2000 de angajați, consiliul de supraveghere („Aufsichtsrat”) este compus din jumătate de acționari numiți (Aktiengesetz §§102 și 119) care pot elimina membrii consiliului de supraveghere doar cu un vot de 75% (AktG §§102-103) . Cealaltă jumătate este aleasă de angajați, deși în companiile cu peste 8000 de angajați angajații pot lăsa sindicatele să voteze în numele lor (Mitbestimmungsgesetz §§7 și 9). Cu toate acestea, un președinte cu vot decisiv este ales invariabil de către acționari. Inițial, atât acționarii, cât și angajații sunt meniți să ajungă la un consens cu privire la președinție. Dacă nu pot ajunge la consens, acesta va merge la arbitraj și, dacă nu se ajunge la o soluție, acționarii pot alege (Mitbestimmungsgesetz §27).

Gesellschaft mit beschränkter Haftung

Kommanditgesellschaft

Vezi si

Note

Referințe

C Alting, „Piercing the corporal voil in German and American law - Responsibility of individuals and entity: a comparative view” (1994-1995) 2 Tulsa Journal Comparative & International Law 187
KJ Hopt, „ The German Two-Tier Board: Experience, Theories, Reforms” în KJ Hopt și colab. (eds), Guvernanță corporativă comparată: stadiul artei și cercetarea emergentă (Clarendon 1998)
E McGaughey, „The Codetermination Bargains: The History of German Corporate and Law Law” (2016) 23 (1) Columbia Journal of European Law 135
R Rosendorff, „The New German Law Law and the English Companies Act, 1929” (1932) 14 (1) Journal of Comparative Legislation and International Law 94 , parts II and III, (1933) 15 (1) JCLIL 112 and 15 ( 4) JCLIL 242

Languages

In other projects